图源：PixelPlex
在数字藏品的发售中，因可以获得销售额的分成，平台对数字藏品内容的著作权问题负有较高的审查义务。而平台显然无法做到数字藏品的内容作品著作权的实质审查，因此，平台形式审查义务的履行程度、方式及留痕都将成为未来司法机关判定其担责与否关键。为避免侵权作品发售后给平台带来不必要的损失，笔者希望通过本文提供平台履行数字藏品版权审查义务的进路，以供各位参考及指正。
数字藏品平台著作权失察的法律风险
平台未充分履行著作权审查义务而致使侵犯著作权的作品在平台发售、流通、展示的，可能因该主观过错与客观危害的存在导致如下法律责任的产生：
1、平台可能承担民事侵权责任
根据《著作权法》第五十二条的规定，使用他人作品，应当支付报酬而未支付的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。
平台未经著作权人许可使用作品铸造数字藏品并予以流通的行为构成“使用作品”的情形，法院将依照平台的过错、侵权程度及损害后果等因素，酌定赔偿损失的责任。
结合最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，在确定赔偿数额时，法院将依照权利人的实际损失或者侵权人的违法所得确定赔偿数额。如前述二者无法确定的，则考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。
2、平台经营者可能承担公法责任
可能发生的公法责任之一是行政处罚：根据《著作权法》第五十三条的规定，侵权行为同时损害公共利益的，由主管著作权的部门责令停止侵权行为，予以警告，没收违法所得，没收、无害化销毁处理侵权复制品以及主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等，违法经营额五万元以上的，可以并处违法经营额一倍以上五倍以下的罚款；没有违法经营额、违法经营额难以计算或者不足五万元的，可以并处二十五万元以下的罚款。
可能发生的公法责任之二是刑事犯罪：危害行为涉及的两项罪名分别为《刑法》第二百一十七条侵犯著作权罪和第二百一十八条销售侵权复制品罪，前者涵盖以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行、通过信息网络向公众传播其作品的行为；后者指向销售该等侵权复制品的行为。虽然平台经营者在主观上没有知识产权犯罪的直接故意，但未经审查义务放任侵权行为发生的做法可能被司法机关认定存在间接故意，即，放任危害结果的发生。
为避免上述风险的现实化，笔者认为平台不妨采取后文罗列的审查及留痕措施。
原创作品的审查
1、原创作品的初查
在平台审查数字藏品的著作权属时，可以考虑同步执行下列审查途径：
第一，审慎审查数字藏品作品内容，关注的要点有：图片作品的水印情况、作品的清晰度、作品知名度、其他数藏平台有无相同或近似作品等。
第二，在国家著作权主管部门认定的登记机构及其他作品登记信息公开渠道对数字藏品的内容作品进行著作权信息的核查。
第三，通过互联网（如：识图软件）核查是否有相同或近似作品在前公开。
2、原创性存疑作品的复查
如初查原创作品时发现数字藏品的作品内容可能侵犯他人在先权利的，平台应当针对存疑作品进行新一轮的复查工作，具体而言：
平台应当要求上传作品的主体提供作品的在先创作证明（公证书、电子数据时间戳、著作权登记证明等），并将该等证明与初查时发现的疑似在先权利比对，消除疑问后方可继续提供数字藏品的铸造服务。
如比对后作品原创性仍旧存疑的，数字藏品平台应当不为上传作品的主体提供铸造与售卖的服务，对于已经铸造并流通的侵权数字藏品，平台应当予以销毁，具体措施有：不再展示（打入黑洞地址）、公示侵权藏品名单等。
转授权作品的审查
1、作品的授权链路审查
平台应当要求上传作品的主体提供作品的授权链路，并对其中的授权主体、授权内容及授权期限等要素作出审查，并判断是否符合铸造数字藏品的要求。
笔者认为，平台应当特别关注授权链路中的如下几点：（1）是否授予被授权方发行权与信息网络传播权；（2）授权期限到期后藏品的存续处理；（3）授权内容可否涵盖数字藏品的全部应用场景和赋能玩法等。
2、转授权作品的原创性审查
平台仍应当按照原创作品的初查、复查标准对授权链路的原始著作权人进行原创性审查，笔者在此不予赘述。
审查留痕
如前所述，因平台在数字藏品的铸造与交易过程赚取服务费用，平台对数字藏品的原创性负有较高的审查义务，并可能被法院要求就履行审查义务承担举证责任。
因此，笔者建议数字藏品平台留存上述审查记录，避免承担过错侵权责任与更为严重的公法责任，常见路径有：（1）将审查过程截图或录屏；（2）利用区块链技术记录审查过程；（3）对审查过程进行公证等。
All last
国内数藏平台的发展已与初期的野蛮生长有所不同，因赋能、权属、价格等多方面原因而发生的维权数量已初现端倪。在著作权领域未雨绸缪，充分履行审查义务将是数藏平台构建合规体系的关键所在。
作者：王征驰律师（联系邮箱：wang.zhengchi@dentons.cn） 声明：本文为NFT中文社区原创作品，内容仅代表作者立场，且不构成投资建议，请谨慎对待，如素材有侵权，请联系官方客服处理。
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